Автор: Марина Покотило, партнерка F&P
Традиційне уявлення про ТОВ як «щит» від особистої відповідальності — одне з найнебезпечніших юридичних ілюзій в українському бізнесі. Так, за загальним правилом учасник ТОВ відповідає за зобов’язаннями товариства лише в межах свого внеску. Але «загальне правило» має виняток, і цей виняток останніми роками працює все частіше.
Субсидіарна відповідальність — це механізм, за яким борги юридичної особи можуть бути стягнені з її керівника, засновника або іншої особи, яка фактично контролювала діяльність компанії. Не з компанії, а з конкретної фізичної особи — з її особистих коштів, майна, рахунків.
Коли настає субсидіарна відповідальність
Основні підстави передбачені Кодексом з процедур банкрутства (ст. 61):
Доведення до банкрутства. Якщо банкрутство юридичної особи було спричинено діями або бездіяльністю її засновників, учасників, директора або інших осіб, які мали право давати обов’язкові вказівки або мали можливість іншим чином визначати дії боржника — ці особи несуть субсидіарну відповідальність за незадоволені вимоги кредиторів.
Ухилення від подачі заяви про банкрутство. Якщо директор знав (або повинен був знати), що підприємство не здатне виконати грошові зобов’язання, але не подав заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство — він несе субсидіарну відповідальність за зобов’язання, що виникли після спливу строку на подання такої заяви.
Відсутність або спотворення бухгалтерської документації. Якщо документація відсутня або не містить інформації про майно та зобов’язання боржника — і це суттєво ускладнило процедуру банкрутства — це теж підстава.
Хто може бути притягнутий
Не тільки директор. Закон використовує поняття «особи, які мали можливість визначати дії боржника». Це може бути:
- Директор (діючий або колишній)
- Засновник/учасник (особливо якщо він фактично керував діяльністю)
- Кінцевий бенефіціарний власник
- Головний бухгалтер (у частині відповідальності за документацію)
- Фактичний керівник — особа, яка давала вказівки директору, навіть якщо формально не обіймала посаду
Практика Верховного Суду: на що спирається суд
ВС сформував кілька ключових критеріїв, якими керується при вирішенні питання про субсидіарну відповідальність:
Причинно-наслідковий зв’язок. Потрібно довести, що саме дії (або бездіяльність) конкретної особи призвели до неможливості задовольнити вимоги кредиторів. Сам факт банкрутства — недостатній. Потрібен ланцюг: рішення → наслідок → неплатоспроможність.
Протиправність. Дії мають бути протиправними — тобто суперечити закону, статуту або обов’язкам, покладеним на керівника. Ризикове бізнес-рішення, яке не порушує закон, саме по собі не є підставою — навіть якщо воно призвело до збитків.
Вина. Суд оцінює, чи діяла особа розумно та добросовісно. Стандарт — «розумний керівник у подібних обставинах». Якщо рішення було прийнято на підставі аналізу, з урахуванням доступної інформації — це аргумент на користь директора.
Як захиститися: превентивні заходи
Найкращий захист від субсидіарної відповідальності — превентивний. Ось що варто робити вже зараз:
- Документуйте рішення. Протоколи зборів, службові записки, аналітичні довідки — все, що показує, що рішення приймалися обґрунтовано.
- Слідкуйте за фінансовим станом. Якщо бачите ознаки неплатоспроможності — фіксуйте це письмово і вживайте заходів: скорочення витрат, реструктуризація, переговори з кредиторами.
- Не виводьте активи. Операції з відчуження майна перед банкрутством — перше, що перевіряє суд. Правочини, вчинені на шкоду кредиторам, визнаються недійсними.
- Зберігайте бухгалтерську документацію. Відсутність документів — самостійна підстава для притягнення до відповідальності.
- Своєчасно подайте заяву про банкрутство. Якщо підприємство об’єктивно не може виконати зобов’язання — краще ініціювати процедуру самостійно, ніж чекати, поки це зроблять кредитори.
Якщо проти вас вже заявлено вимогу про субсидіарну відповідальність — це справа, де потрібен адвокат з першого дня. Стратегія захисту будується на аналізі конкретних дій, документів та обставин. Ми маємо досвід у таких справах і допоможемо оцінити ризики.
Маєте подібну ситуацію? Надішліть документи — ми проаналізуємо перспективи безкоштовно.
Телефон: +38 093 722 56 33
Email: fo@fedoryshyn.com
